第七百零二条

第七百零二条

债务人对债权人享有抵销权或者撤销权的，保证人可以在相应范围内拒绝承担保证责任。

【条文主旨】

本条是关于债务人对债权人享有抵销权或者撤销权的，保证人享有的权利的规定。

【条文理解】

本条是《民法典》新增的规定。

《民法典》关于抵销的直接规定有两个条文。《民法典》第568条规定：“当事人互负债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的到期债务抵销；但是，根据债务性质、按照当事人约定或者依照法律规定不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”第569条规定：“当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经协商一致，也可以抵销。”

所谓抵销，是指二人互负相同种类债务，各使双方债务在对等额内相互消灭的法律制度。抵销作为合同消灭的一种原因，为罗马法以来各国立法所普遍承认。在抵销中，提出抵销的一方所享有的债权，成为主动债权；被抵销的债权，称为被动债权。抵销依其产生的依据不同，可分为合意抵销和法定抵销。所谓合意抵销，是根据合同当事人双方的约定所发生的抵销，它是当事人意思自由的体现，只要双方的合意不违背法律的禁止性规定，都应予准许；所谓法定抵销，则是指在符合法律明确规定的构成要件的情况下，依当事人一方的意思表示而发生的抵销。两种抵销都会导致债权债务的消灭。从法律上来看，抵销具有如下功能：

第一，消灭债权债务的功能。在交易过程中，如果双方当事人互负债务，在其履行的标的相同时，如果一定要求双方互相清偿，则会产生如下问题：一是双方都要支付相应的履行费用；二是任何一方都有可能因履行不能而产生纠纷；三是即便双方都能履行，在履行过程中也可能因发生履行迟延、履行不适当的行为而产生纠纷。通过抵销的方法，免除双方互相履行的劳力、时间和费用，消灭债权债务，从而有利于降低交易费用，从经济效率上说，抵销是一种十分有效的增进效率的方法。

第二，简化法律关系的功能。在抵销的情况下，当事人不必分别履行，就可以直接终止债权债务关系。这就可以使法律关系简化，避免当事人分别计算债务的麻烦，减少交易费用。所以，不能将抵销与清偿完全等同，更不能将抵销视为清偿的一种方法。

第三，担保的功能。抵销不仅具有节省不必要的劳务费用、促进债权尽量满足的作用，有时还可发挥重要的担保功能；而清偿则往往不具有这方面的功能。抵销具有担保功能，因为在双方当事人互负债务时，如果当事人一方只行使自己的债权，而不履行自己的债务，那么，对方当事人就不能确保自己债权的实现，特别是在一方当事人财产状况恶化不能履行债务时，对方当事人行使抵销权就免去了自己的债务，实现了自己的债权。在这种情况下，抵销实际上就起到了担保的作用，从而避免债权无法受偿的风险。

关于抵销的其他法律问题，请详见本书对《民法典》第568条和第569条的解释。

《民法典》第538条规定：“债务人以放弃其债权、放弃债权担保、无偿转让财产等方式无偿处分财产权益，或者恶意延长其到期债权的履行期限，影响债权人的债权实现的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。”第539条规定：“债务人以明显不合理的低价转让财产、以明显不合理的高价受让他人财产或者为他人的债务提供担保，影响债权人的债权实现，债务人的相对人知道或者应当知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。”第540条规定：“撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。”第541条规定：“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。”第542条规定：“债务人影响债权人的债权实现的行为被撤销的，自始没有法律约束力。”

根据《民法典》第538条和第539条的规定，所谓撤销权，是指债务人以放弃其债权、放弃债权担保、无偿转让财产等方式无偿处分财产权益，或者恶意延长其到期债权的履行期限，或者以明显不合理的低价转让财产、以明显不合理的高价受让他人财产或者为他人的债务提供担保，影响债权人的债权实现，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

在民法上为什么要规定撤销权制度？撤销权具有平衡双方当事人利益的作用，法律赋予债权人撤销权的主要目的是保障合同债权，即在债务人实施不当减少其责任财产的行为时，债权人可以通过行使撤销权，以恢复债务人的责任财产，从而保全其合同债权。债务的切实履行和债权的实现，乃是市场经济有序化的表现。只有充分保障债权人利益，督促债务人切实履行义务，才能逐渐形成良好的信用制度和商业道德，并使合同关系产生应有的拘束力，交易的秩序才能形成。尽管保护债权人利益需要通过《民法典》《公司法》《破产法》《票据法》等多个法律来共同完成，但是在《民法典》中，建立合同保全制度对于防止债务人实施各种不正当的行为逃避债务、切实保障债权人的债权具有重要意义。当然，撤销权制度毕竟突破了合同相对性原则，因此，法律也对债权人撤销权的行使条件作出了严格限定，即只有符合法定条件时，债权人才能行使撤销权。这也在一定程度上兼顾了债务人的利益，防止债权人不当干预债务人的私人事务。

关于撤销权的其他法律问题，请详见本书对《民法典》第538条至542条的解释。

根据本条的规定，债务人对债权人享有抵销权或者撤销权的，保证人可以在相应范围内拒绝承担保证责任。那么本条规定的原理是什么呢？我们认为，其原理是，保证人只应对主债务人应当承担的主债务承担保证责任，这是由保证的从属性决定的。债务人对债权人享有抵销权的，无论是法定抵销权，还是约定抵销权，债务人的债务在抵销权范围内相应减少。债务人的主债务减少，保证人的保证责任当然应当随之减少。债务人享有的撤销权也是一样。还有一个原理就是，保证人享有债务人对债权人的抗辩权，即使债务人放弃抗辩权的，保证人仍然享有。

【审判实践中应注意的问题】

一、不论是一般保证，还是连带责任保证，保证人都享有债务人享有的抵销权和撤销权

保证合同是从合同，保证人承担的责任不能超过主债务人。如果主债务人对债权人享有抵销权或者撤销权，当然主债务人的债务会相应减少。与之相应，保证人承担保证责任的范围也应当减少。这里的保证人，既包括一般保证人，也包括连带责任保证人，在此二者不应有区分。从文义解释的角度看，本条规定的是所有的保证人，而没有区分是一般保证人还是连带责任保证人。

二、对债权人享有的抵销权或者撤销权，保证人负有举证责任

债权人对保证人提起诉讼后，如果债务人对债权人享有抵销权或者撤销权的，保证人应当举出这方面的证据，法院再依据证据规则审查是否成立。成立的，支持；不成立的，不支持。

三、因债务人原因，抵销权或者撤销权没有依法行使的，保证人承担责任后，还能否向债务人追偿

对于债务人本来应当依法行使的抵销权或者撤销权，如果因为债务人的过错没有行使，债务人本来可以相应减少的债务而实际并没有减少的，保证人承担保证责任后，当然应当享有追偿权，因为抵销权或者撤销权对应的债务，本来就应当减少。减少后，保证人的保证责任也就在相应范围内减少。对于相应没有减少的债务，由于是债务人的过错造成的，保证人对此没有过错，故保证人享有追偿权。

四、因保证人原因，抵销权或者撤销权没有依法行使的，保证人承担责任后，还能否向债务人追偿

根据上面的论述，如果抵销权或者撤销权没有依法行使是保证人的原因造成的，债务人对此没有过错，对于与抵销权或者撤销权的债务范围相对应的债务，保证人承担保证责任后，不应当向债务人追偿。因为保证人向债务人追偿缺乏法理依据，这完全是因为保证人自己原因造成的，根据自己责任原则，当然应当由保证人自己承担。

五、抵销权或者撤销权没有依法行使，保证人和债务人都有过错，保证人承担责任后，还能否向债务人追偿

根据过错责任原则，对于与保证人过错相对应的那一部分债务，保证人无追偿权。