第八百零八条

第八百零八条

本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。

【条文主旨】

本条是关于建设工程合同可以适用《民法典》关于承揽合同规定的规定。

【条文理解】

建设工程合同实际也属于一种承揽合同。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。故承揽合同的特点在于，承揽人是否能够按合同约定交付工作成果，与承揽人自身的能力、条件、设备等密切相关。定作人向承揽人支付的对价，与相应的工作成果和承揽人的劳动均成立对待给付关系。因为承揽人的劳动会直接影响其所交付的劳动成果。因此，无论是承揽合同还是建设工程施工合同，定作人或者发包人支付的价款，是要求承揽人或者承包人亲自完成相应的工作成果，未经定作人或者发包人同意，承揽人或者承包人无权将工作交由他人完成。《民法典》第772条规定：“承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但是当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。”第773条规定：“承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。”这些规定，以及《民法典》合同编第17章关于承揽合同的其他规定，原则上适用于建设工程合同纠纷，除非第18章对建设工程合同有不同规定。

【审判实践中应注意的问题】

司法审判实践中，需要注意，并非《民法典》关于承揽合同的约定都适用于建设工程合同。《民法典》第783条规定：“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权或者有权拒绝交付，但是当事人另有约定的除外。”建设工程合同中，承包人依据《民法典》第807条规定，享有建设工程价款优先受偿权，对建设工程不享有留置权。第787条规定：“定作人在承揽人完成工作前可以随时解除合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”建设工程合同中，发包人原则上不享有在承包人完成工作前随时解除合同的权利。