第四百七十二条

第四百七十二条

要约是希望与他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列条件：

（一）内容具体确定；

（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。

【条文主旨】

本条是关于要约定义和构成要件的规定。

【条文理解】

要约，又称发盘、出盘、发价、出价、报价等，是希望和他人订立合同的意思表示。要约在合同订立中具有非常重要的意义，要约是源起，是发端，没有要约，就不会有承诺，合同成立亦无从谈起。承诺是相对于要约而为，没有承诺的要约，仅是一项意思表示，无法形成法律关系，要约与承诺是呼应关系，二者兼具，构成合同成立的闭环。要约作为一种意思表示，是客观的，具有外示性的特点。

一般认为，要约有以下几个特征：

第一，特定合同当事人的意思表示。要约人是特定人，是指能为外界所客观确认。可以是自然人、法人或者合伙企业等，也可以是本人或者代理人。设置自动售货机可以视为是一种要约，因为设置必有其人，这是特定的，消费者不需知道是张三还是李四，支付货款即可完成承诺。

第二，向希望签订合同的相对人发出。要约必须由要约人实际发出，要约人主体的内心活动不能称之为要约。相对人一般为特定的人，在特殊情况下，也有可能是不特定的人。比如，悬赏广告。

第三，具有缔约目的。这种缔约目的应在要约中明确表示出来，让相对人清晰知道。没有缔约目的的，不能成为要约。如邀请参加典礼的请柬，尽管表达了当事人的真实意愿，但仅为事实行为并非要约。

第四，要约的内容具体确定。要约应具备合同成立的必备条款。《民法典》第470条规定了合同一般包括的基本条款，其中，当事人的姓名或者名称、标的、数量是合同的必备条款。要约发出，相对人承诺后，合同即宣告成立。如果要约的内容不具体明确，相对人无法了解其真实含义，难以承诺。

第五，表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。要约人把最后的决定权交给相对人，要约必须向相对人表明，相对人承诺，合同即成立，要约人受该意思表示的约束。

在上述五个特征中，内容具体确定，以及表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束，这两个特征最重要，是要约的必备构成要件。内容具体确定，非指用以确定内容的必要事实已经存在，这些事实将来发生，亦可构成要约。例如，要约依交付时的市场价格出售未来的产品。

要约的发出者有受承诺拘束的意思表示，要约发出后，决定权在受要约方，一旦被承诺，合同即告成立，要约人无可选择。要约发出后，要约人可以变更、撤销，但法律有特别规定情形的除外。要约虽为意思表示，但并非民事法律行为。要约须经受要约人承诺，方能产生预期的法律效果，成立合同。而民事法律行为，即使是单方民事法律行为，也可以直接产生当事人预期的法律效果。要约的意思表示，虽非法律行为，但仍具有法律意义和责任。当要约人在有效期内随意撤回要约，造成受要约人信赖利益损失的，受要约人有权要求要约人承担缔约过失责任。

要约与要约邀请的区别：（1）要约是旨在订立合同的意思表示，行为人在法律上须承担责任。要约邀请，又称要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请是一种缔约的预备行为，是事实行为，只能唤起他人的要约，不能导致他人承诺。（2）要约中，表达了当事人愿意承受要约约束的意旨，要约人将自己置于一旦相对人承诺，合同即成立的地位，决定权在相对人。而要约邀请中，要约邀请人对于相对人的意思表示，也即要约邀请人唤起相对人发出要约后，针对相对人的要约，要约邀请人行使的是承诺权，其有决定承诺与否的自由，要约邀请人不受拘束。（3）要约内容必须具备合同成立的必备条款，而要约邀请不必具备这些必备条款。（4）要约内容具体确定，而要约邀请则不具体、不确定。

在实践中的具体区分：（1）依据《民法典》第472条和第473条的规定。（2）是否具备合同的必备条款。如果一份订单只有货物的名称、规格，没有数量，不能认定为要约。（3）依据交易习惯。出租车打开空车标识，根据行业惯例可视为向不特定人发出要约，乘客上车，构成承诺。如果当事人在以往的交易中形成交易习惯，那么，仅有货物数量的传真，也可视为要约。因为可以从以往习惯中判断合同缺少的其他因素。对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。（4）行为人是否以缔约为目的。以缔约为目的，是在合同中明确表明受要约拘束的旨意。如时装店展示标明价格的服装，可视为要约；或虽标明“样品”，但有“正在出售”和价格的字样，可以视为要约；如果标明“样品”，但没有标价和“正在出售”的字样，可以视为要约邀请。

【审判实践中应注意的问题】

要约与要约邀请的区别，审判实践中应予注意。