第四百二十一条

第四百二十一条

最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但是当事人另有约定的除外。

【条文主旨】

本条是关于最高额抵押权转让的规定。

【条文理解】

最高额抵押权是担保物权从属性缓和的产物，因此，最高额抵押权的转让相比于一般抵押权而言具有特殊性。在普通抵押中，债权转让则担保该债权的抵押权一并转让，如果最高额抵押所担保的债权确定后，此时最高额抵押权则与一般抵押权无异，债权转让的，最高额抵押权一并转让。但最高额抵押担保的债权确定前，由于最高额抵押权担保的债权并不是某一特定的债权，而是一定期间连续发生的债权，最高额抵押权并不从属于部分特定债权，而是从属于基础合同关系。对于在最高额抵押担保的债权确定前，债权是否可以转让，对最高额抵押权的影响如何，本条明确规定：“最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但是当事人另有约定的除外。”具体可理解如下：

1.最高额抵押担保的债权确定前，债权可以自由转让。关于最高额抵押担保的债权确定前债权能否转让的问题，从立法沿革来看经历了一个从禁止到允许的过程。《担保法》第61条规定：“最高额抵押的主合同债权不得转让。”其理由在于：最高额抵押是对一定期间连续发生的债权作担保，而不是单独对其中的某一项债权担保，最高额抵押所担保的债权在合同约定的担保期间经常变更，处于不稳定状态，如果允许最高额抵押担保的主合同债权转让，必然发生最高额抵押权是否转让、如何转让，以及如果几个债权分别转让于不同的权利主体时，最高额抵押权由谁行使、如何行使等一系列复杂问题。在我国市场机制尚未完善之前，为防止经济生活出现混乱局面，保障信贷和交易的安全，《担保法》禁止最高额抵押担保的主合同债权的转让。但实际上，无论从理论还是经济发展的实际来看，最高额抵押所担保的主债权都应允许自由转让，属于当事人意思自治的范畴。因此，之后的《物权法》明文规定：“最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。”本法关于此问题的规定也采同样看法，沿用了此前《物权法》的规定。

2.债权确定前，债权部分转让的，最高额抵押权不得转让。最高额抵押权，担保的是对一定期间连续发生的债权，故最高额抵押权不从属于任何特定债权。部分债权转让的，只代表转让的部分债权脱离了最高额抵押权的担保范围，对最高额抵押权本身并不产生影响。最高额抵押权仍旧在最高债权额限度内，担保未转让的债权和将来可能发生的债权。因此，最高额抵押担保的主债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权并不随之转让。当然，出于对当事人意思自治的尊重，本条的但书规定当事人之间可以约定，部分债权转让的，最高额抵押权随被转让的债权而转让。

最高额抵押权的转让是担保物权从属性缓和的产物，但是这不意味着最高额抵押权可以突破从属性的限制，最高额抵押权不能脱离基础的关系而单独转让。因此，现实中最高额抵押权的转让与债权的转让均相关，当事人之间约定的最高额抵押权转让的情形主要有以下几种：（1）最高额抵押权人将基础法律关系全部转让给第三人，相当于第三人替代了最高额抵押权人的合同当事人的地位，最高额抵押权全部转让给受让人；（2）最高额抵押权人转让部分债权，最高额抵押权随部分债权的转让而全部转让；（3）最高额抵押权人转让部分债权，受让人享有一般抵押权，原最高额抵押所担保的债权额随之相应减少；（4）最高额抵押权人转让部分债权，被转让的部分债权依然受最高额抵押权的担保。当然，上述最高额抵权转让的情形应当根据相关法律规定进行登记。

【审判实践中应注意的问题】

在审判实践中，本条的适用应当注意以下两个问题：

第一，关于对本条但书规定的理解。本条对于最高额抵押中债权未确定前，部分债权转让后最高额抵押权是否相应转让的问题进行了规定，一方面确立了一般情形下部分债权转让，最高额抵押权不得转让的原则性规定；另一方面在但书中又赋予了当事人完全的意思自治的空间。因此，在审判实践中应当首先尊重当事人之间的约定，当事人之间关于最高额抵押权随债权转让而转让的约定有效。当事人之间约定的可能有多种情形，但只要当事人之间就约定内容达成了合意，不损害第三人利益，而且完成了相关登记即可。只有在当事人没有约定的情况下，才依照本条“部分债权转让的，最高额抵押权不得转让”的原则性规定进行处理。

第二，关于最高额抵押权能否单独转让的问题。最高额抵押权由于其特殊性质，存在债权转让而最高额抵押权不转让的从属性缓和现象。但是应当明确的是，最高额抵押权虽然具有一定独立性，从属性仍然是最高额抵押权的基本属性，因为最高额抵押权是从属于基础法律关系的。最高额抵押权虽然在一般情形下不因部分债权的转让而转让，但其不能脱离债权而单独转让。而且，《民法典》在第407条中明确规定了抵押权不得与债权分离而单独转让，《民法典》第424条又规定最高额抵押权在没有特别规定的情况下，可以适用一般抵押权的相关规定。因此，在法律对此问题没有明确规定的情况下，也不难得出最高额抵押权不能单独转让的结论。